Abogado en litigios de sociedades

Los conflictos entre accionistas pueden surgir por varias razones:

• divergenciasobre la estrategia de la empresa: aunque todos estén de acuerdo cuando se crea la empresa, pueden surgir diferencias durante las primeras dificultades o crisis, así como en fases de crecimiento muy rápido.
• Inversión desigual por parte de los socios: más allá de la inversión financiera, con el tiempo pueden surgir desigualdades en cuanto a la implicación de cada socio en el desarrollo de la empresa. Asignar adecuadamente el papel de cada socio desde el principio es una buena manera de evitar futuros conflictos entre los socios.
• Abuso dela mayoría o abuso de los derechos de la minoría: los derechos de voto conferidos por los estatutos de la sociedad pueden, como cualquier derecho, convertirse en una fuente de abuso de derecho. Esto ocurre cuando un accionista deja de votar en el mejor interés de la empresa.

En los casos más graves de desacuerdo entre los socios de una empresa, el derecho penal entra en juego junto con el derecho de sociedades. Es el caso deluso indebido de los activos de la empresa. Confundir el patrimonio de la empresa con el patrimonio personal es un error cargado de consecuencias. Afortunadamente, los conflictos entre socios pueden anticiparse y resolverse antes de la liquidación de la empresa. Para ello, un abogado mercantilista puede prestar un apoyo útil a los directivos, socios y fundadores de la empresa, respetando los intereses de ésta.

Los conflictos entre fundadores pueden surgir en todo tipo de empresas, las más comunes son :

• conflictos entre socios de una SCI (sociedad patrimonial no comercial)
• conflictos entre socios de una SARL (sociedad de responsabilidad limitada)
• conflictos entre socios de una SAS (sociedad por acciones simplificada).

Las empresas cuyo capital está dividido en acciones (SARL, SCI) se denominan «socios», mientras que aquellas cuyo capital está dividido en acciones (SAS, SA) se denominan «accionistas».

Un abogado para resolver cualquier conflicto entre socios

Sin esperar a que las relaciones entre los socios se deterioren, la presencia de un abogado es tranquilizadora para prevenir los conflictos antes de que surjan y gestionarlos cuando lo hacen. Un abogado de empresa puede ayudar a los accionistas minoritarios o mayoritarios, a los socios fundadores frente a los inversores, o en cualquier otra situación. Más allá del conflicto entre particulares, se trata sobre todo de proteger a la empresa, su negocio y sus empleados.

Goldwin ofrece su experiencia a fundadores y socios de todo tipo de empresas. Proporcionamos respuestas directas a preguntas como :

• ¿Qué tribunal es competente para resolver un litigio entre socios?
• ¿Cómo presentar una denuncia contra un socio?
• ¿Cómo se rompe un pacto de socios?
• ¿Se puede obligar a un socio a vender sus acciones?

Analizamos la situación de forma pragmática, proponiendo soluciones prácticas y resolviendo los conflictos entre socios, ya sean latentes o declarados.

El caso más común es el de una sociedad creada por dos socios iguales. El más mínimo desacuerdo puede llevar el negocio a un punto muerto. En estos casos, es esencial anticiparse a los desacuerdos entre los fundadores para garantizar la continuidad de la empresa.

Prever los desacuerdos en los estatutos y en el contrato de sociedad

Tanto si los socios son amigos de la infancia como si se conocen desde hace poco tiempo, es difícil imaginar que surja un desacuerdo cuando se crea la empresa. Todos están centrados en el éxito de la empresa. Esta es una de las razones por las que laexperiencia de un abogado especializado en desacuerdos entre socios es tan valiosa. Puede anticiparse a lo peor y prever futuros conflictos. Evitar que surjan disputas en primer lugar es absolutamente esencial para salvaguardar el futuro de la empresa.

Anticipar los conflictos entre socios al redactar los estatutos

El primer punto a tener en cuenta es la redacción de los estatutos de la sociedad. Tanto si la sociedad es una SCI, una SARL o una SAS, los estatutos se publican. Por lo tanto, a menudo es preferible añadir a ellos la firma de un acuerdo de socios o de accionistas, que sigue siendo confidencial. La ley y los estatutos establecen normas generales para resolver los conflictos entre accionistas, pero éstas no siempre se adaptan a las características específicas de la empresa. Por ello, es preferible anticipar la resolución de futuros conflictos.

En los estatutos de la sociedad, los accionistas prevén :

• los procedimientos de votación y el desglose del capital y de los derechos de voto por categoría de accionista, si procede ;
• la organización del derecho de información, en particular el acceso a todas las cuentas;
• las cláusulas de aprobación de los nuevos socios.

Anticiparse a los desacuerdos en los acuerdos de accionistas

El acuerdo de accionistas rige las relaciones entre los firmantes. Es un documento confidencial que no puede invocarse contra terceros. Diversas cláusulas están destinadas a gestionar :

• el gobierno de la empresa: control de las decisiones que impliquen inversiones importantes, nombramiento de los órganos de dirección, organización de los derechos de voto, etc.
• la distribución del capital social: cláusula de aprobación de un nuevo socio, derecho preferente en caso de transferencia de acciones, derecho de salida conjunta, etc.
• operaciones: cláusula de exclusividad de los socios (compromiso de invertir el 100% en el desarrollo de la empresa), cláusula de no competencia, etc.

Más concretamente, los riesgos de conflicto entre socios pueden anticiparse mediante :

• unacláusula de exclusión en caso de despido del socio gerente o de despido del socio empleado. Dicha cláusula debe redactarse de forma muy precisa y limitarse a casos específicos.
• una cláusula bad leaver o good leaver: establece la obligación de vender las acciones propias a un precio fijo o determinable en caso de cese de funciones.
• una cláusula de compra o venta: uno de los socios en conflicto ofrece comprar las acciones de su oponente a un precio determinado. Este último puede aceptar o rechazar. En ese caso, deberá comprar las acciones del otro socio al mismo precio.

Un abogado especializado en derecho de sociedades puede redactar acuerdos que preserven el equilibrio necesario entre las partes, con cláusulas que no sean ni demasiado rígidas ni demasiado imprecisas. Tendrá en cuenta que un acuerdo de accionistas debe respetar el orden público y los estatutos, tiene un efecto relativo limitado a los firmantes y no puede hacerse cumplir por la fuerza. La sanción por incumplimiento de una obligación será económica.

Resolver los conflictos entre socios a través de la mediación

El bufete de abogados Goldwin ofrece servicios de precontencioso y contencioso, así como de mediación. Una cláusula de mediación en los estatutos o en el contrato de sociedad puede prever el recurso a un mediador. Se trata de una solución interesante para resolver un conflicto entre socios en una fase temprana. La conciliación y la mediación figuran entre las soluciones convencionales más eficaces para resolver los conflictos.

Protege los intereses de la empresa al evitar la publicidad que rodea a un proceso judicial. La mediación también evita informar a los empleados de la empresa. A menudo es la falta de confianza o la falta de comunicación lo que está en el origen de un conflicto entre accionistas. Recurrir a un mediador, al igual que recurrir a un abogado, puede ayudar a veces a calmar y racionalizar las relaciones entre accionistas. Los socios fundadores ponen mucha energía y emoción en la creación de una empresa. La presencia de un tercero durante un conflicto entre fundadores aporta la calma y la objetividad necesarias.

La mediación, el arbitraje y la conciliación son métodos alternativos de resolución de conflictos muy utilizados. Protegen los intereses de la empresa y ofrecen soluciones rápidas.

Procedimientos legales para resolver conflictos entre accionistas

Por desgracia, la mediación también puede fracasar o resultar inviable para una de las partes. En tales casos, es aconsejable recurrir a la resolución judicial del conflicto entre socios. Existen varias vías posibles, en función de la situación:

• convocatoria de una junta de accionistas,
• acción por abuso de los derechos de la minoría
• acción por abuso de la mayoría
• requerimiento judicial para facilitar información o documentos,
• destitución judicial del director de la empresa
• nombramiento de un representante ad hoc,
• disolución de la sociedad por desacuerdo entre los accionistas.

Acción judicial para convocar una junta general de accionistas

Un número mínimo de accionistas (el 10% de las acciones de una SARL segúnel artículo 223-27 del Código de Comercio) puede solicitar la convocatoria de una junta general. Es posible solicitar al Presidente del Tribunal de Comercio, en procedimiento sumario, el nombramiento de un mandatario para convocar una junta general en una SARL. Esto puede permitir que se formulen preguntas por escrito, a las que los directores deben responder. Por supuesto, estos procedimientos sumarios impulsan el conflicto a la arena pública, lo que no siempre redunda en beneficio de los accionistas o de la empresa. Si el presidente del tribunal considera que la solicitud redunda en interés de la empresa, designa al agente encargado de convocar la junta general.

Nombramiento de un representante ad hoc

El presidente del tribunal nombra a un representante ad hoc, que reúne a los socios para formalizar un acuerdo de liquidación. Puede encargarse de la gestión cotidiana de la sociedad para evitar su paralización. Se presenta una solicitud a tal efecto ante el tribunal competente. En ella debe especificarse el alcance de la tarea encomendada al agente ad hoc.

También puede presentarse al presidente del tribunal de comercio una solicitud de informe de gestión sobre un punto concreto, como un acuerdo regulado entre un socio y la empresa.

Requerimiento de información

Otro procedimiento contencioso frecuente es el procedimiento de requerimiento de información. Se utiliza para obtener la divulgación de la información legal de la que deben disponer los accionistas.El artículo L 238-1 del Código de Comercio prevé un procedimiento de requerimiento específico.

Acción de destitución del director

Siempre es posible destituir a un administrador en todas las sociedades. Puede requerir o no una causa justa. A veces puede dar lugar al pago de daños y perjuicios en ausencia de causa justa.

El despido judicial de un directivo, que a menudo es también socio, puede ser consecuencia de un conflicto con los demás socios. Por lo tanto, cualquier socio de una SARL puede solicitar el despido judicial del director ejecutivo, sea o no socio. En el caso de una sociedad por acciones simplificada (SAS), la destitución por decisión colectiva de los accionistas plantea un problema cuando el ejecutivo es también accionista mayoritario.

Acción por abuso de los derechos de la minoría

Un accionista minoritario puede bloquear el funcionamiento de la sociedad. Algunas decisiones requieren la mayoría absoluta o la unanimidad de los accionistas. Recuerde que una sociedad se constituye en interés común de los socios (artículo 1833 del Código Civil). El abuso de los derechos de minoría se produce cuandoun socio o accionista minoritario bloquea una operación esencial para la sociedad con el único objetivo de favorecer sus intereses en detrimento de los de los demás socios.

Al igual que el abuso de los derechos de la mayoría, la acción por abuso de los derechos de la minoría es una creación de la jurisprudencia. Requiere dos condiciones: un elemento moral (proteger los propios intereses) y un elemento material (oponerse a una acción esencial). Por ejemplo, el voto del accionista se opondrá a una decisión que afecte a la supervivencia de la empresa. Rechazar una ampliación de capital que permita a la empresa desarrollarse sin poner en peligro su supervivencia no suele considerarse un abuso de los derechos de las minorías.

Asegurar el futuro de la empresa tras un conflicto entre fundadores

La última etapa de un conflicto entre socios es la disolución de la empresa por desacuerdo entre los socios. Para evitar llegar a este punto, existen otras opciones a disposición de los directivos y accionistas, incluida la venta de la empresa.

En caso de desacuerdo persistente entre los socios, la venta de todo el negocio es una solución que favorece la continuidad de la empresa. Sin embargo, ésta no siempre es una opción, por lo que debe consultarse a un experto en derecho mercantil para garantizar la protección de los intereses de todos, así como los intereses de la empresa y la continuación del proyecto empresarial. Debe ser posible vender la empresa lo antes posible para evitar paralizar sus operaciones.

La experiencia del bufete de abogados de empresas Goldwin

Maître Bellaiche y su equipo asesoran a numerosos directores de empresas en París sobre todos los aspectos jurídicos y todos los contratos. Los abogados de Goldwin han desarrollado una experiencia considerable en todos los aspectos del derecho de sociedades, el derecho mercantil y el derecho penal de los negocios. Esto les permite desarrollar estrategias adecuadas tanto en materia de asesoramiento (redacción de estatutos y acuerdos de accionistas) como de contenciosos (procedimientos sumarios ante el Tribunal de Comercio). Nuestros abogados, todos ellos miembros del Colegio de Abogados de París, conocen perfectamente los retos a los que se enfrentan las empresas, en particular las que se encuentran en dificultades.